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代位持股及其转让的风险
  来源:未知  阅读:次  时间:2016-01-19 21:16 背景颜色:            
浅议代位持股及其转让

代位持股是改革开放和商场经济的产品,现在已开展变成一种适当普遍的经济景象。在全民一切制公司和集体一切制公司统一天下的方案经济时代是不也许呈现代位持股的,在这种意义上,代位持股的呈现是值得必定的。可是,凡事有利即有弊,代位持股亦然。

中国现行法令并未明文供认代位持股行动,致使代位持股无章可循,因而代位持股在给当事人带来便当的一起,也会给当事人带来某些费事,比方,代持之股的转让即是一个很扎手的疑问——对于产权交易从业者而言,这又是一个适当实践的疑问。笔者所在单位近来就遇到了这个疑问。在翻检了有关法令法规及事例以后,对于代位持股及其转让,脑子里有一些不成熟的主意,这儿斗胆写出来,就教于业界同行和方家。

一、何谓代位持股
所谓代位持股,又称隐名出资,是指受托人(即显名股东)承受别人(即隐名股东,也即是实践出资人)的托付,代别人持有方针公司的股权。代位持股的首要特点在于股权的一切者和持有者发作了别离,作为股权一切者的隐名股东实践认缴、认购出资,但并不持有股权,公司的规章、股东名册和工商挂号资料所记载的出资人均为显名股东。

代位持股发作的因素首要有以下几种:一是隐名股东由于某些因素不愿意揭露自个的出资人身份,然后“借用”别人(即显名股东)的身份出资;二是隐名股东出于躲避法令法规或许利用某些优惠政策的意图,“借用”别人的名义出资(需求阐明的是,此种代位持股在合法性方面是存在疑问的);三是因疏忽大意或其它因素致使在工商行政机关挂号时,少报或许错报股东或许股东变动而未能及时进行股东改变挂号而构成“代位持股”;四是在公司改制过程中发作的公司员工代位持股景象。

代位持股是商场经济的产品,现在已开展变成一种适当普遍的经济景象,大致能够分为以下四种:一是由员工持股会或工会代员工持股;二是自然人或法人之间“代位持股”,即自然人或法人之间经过签定“代持股协议”,然后确立两边之间的代持股联系;三是“壳公司”持股,即出资人先建立若干公司,经过这些公司对实践运营公司出资,然后间接持有实践运营公司的股权;四是由信任组织代位持股。

如前所述,中国现行法令并未明文供认代位持股,更未针对代位持股出台具体的规则,致使代位持股无章可循。但这并不意味着代位持股不合法,由于中国现行法令亦未明文禁止代位持股行动,“法无明文禁止即为答应”;换言之,在现行法令没有明文禁止的状况下,代位持股就应该是合法的。最高人民法院《对于审理公司胶葛案件若干疑问的规则(一)》(征求意见稿)中即有对于名义出资(即代位持股)的规则(详见第19、20、21、29、50条,该征求意见稿虽非正式的司法解释,但在法理上是没有疑问的,能够作为操作的指针),在笔者所检索到的各地法院在处理代位持股胶葛案件的判定中,许多时分是支撑代位持股的。这一切都阐明,在中国现行法令体系之下,只要不违背法令、行政法规的强制性、禁止性规则,代位持股即是合法的。

代位持股可认为当事人带来一些便当,但也存在必定的坏处,有也许给当事人带来一些费事。代位持股的两边所签定的协议只对两边发作效能,不直接对第三人发作束缚力。

《公司法》第33条规则:“记载于股东名册的股东,能够依股东名册建议行使股东权力。公司应当将股东的姓名或许称号及其出资额向公司挂号机关挂号;挂号事项发作改变的,应当处理改变挂号。未经挂号或许改变挂号的,不得对立第三人。”也即是说,股东名册是股东向公司建议其股东权力的凭据(也能够说是最有力的凭据,别的还有验资陈述、出资证实书、公司规章等),工商挂号是股东对立公司以外的第三人的根据;而在代位持股景象之下,股权的持有者和一切者发作了别离,股东名册上记载的、工商挂号的都是显名股东而非隐名股东的信息。这种状况是不利于作为实践出资人的隐名股东建议其股东权益的,由于在必定程度上,公司及第三人是能够不供认隐名股东的股东身份的。而中国现行法令又没有清晰的条文对代位持股进行规则,代位持股的两边一旦发作胶葛,处理起来会非常杂乱。笔者检索到的许多有关事例显现,当事人由于代位持股胶葛而对簿公堂的景象不在少数。

为了下降危险、削减胶葛,代位持股的两边当事人应就代位持股一事签定协议,清晰两边的权力义务。如此一来,不光平常有章可循,在对簿公堂的时分亦有据可查,庶几公私两便。

二、代位持股联系中有关各方之联系
在代位持股联系中,就内部而言,涉及到托付人和被托付人之间的联系;就外部而言,首要涉及到与公司、别的股东,以及别的第三人的联系。清晰这些法令联系是了解代位持股联系的要害。下面分述之:

1、 隐名股东与显名股东内部之间的联系
所谓代位持股,究其本质是显名股东承受隐名股东的托付,代为持有隐名股东一切的股权。很明显,二者之间是托付—署理的联系。在信任组织代位持股状况下,托付人与信任公司之间的根底法令联系亦是托付—署理联系,由于信任基于托付人的托付而生。总归,隐名股东与显名股东之间是托付—署理联系,二者之间一切的权力义务均基于此而发作;显名股东应当按照代位持股协议约好及隐名股东的指示行事,否则将承当相应的违约职责。

2、 代位持股的两边与公司之间的联系
调查代位持股的两边与公司之间联系的本质是,代位持股对公司的效能怎么?对此,《最高人民法院对于审理公司胶葛案件若干疑问的规则(一)(征求意见稿)》(以下简称“《对于审理公司胶葛案件若干疑问的规则》”)第19条规则:“出资人与别人约好以该别人名义出资的,其约好不得对立公司。但有限职责公司半数以上的别的股东明知实践出资人的出资,且公司已经认能够其以股东身份行使权力的,如无违背法令强制性规则的情节,人民法院能够确定实践出资人对公司享有股权”,“一方出资,另一方以股东名义参与公司,两边未约好出资人为股东或许出资人承当出资危险,且出资人亦未以股东身份参与公司办理或许以股东名义向公司建议过权力的,出资人仅对以股东名义参与公司者享有债务;其申述建议享有股权或许享有股东利益的,人民法院不予支撑。”

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