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法定代表人如何防范法律风险
  来源:绵阳律师网  阅读:次  时间:2016-08-12 16:53 背景颜色:            
法定代表人如何防范公司经营中的法律风险
     一、法定代表人的概念和任职条件
    1、法定代表人指依法律或法人章程规定代表法人行使职权的负责人。我国法律实行单一法定代表人制,一般认为法人的正职行政负责人为其惟一法定代表人。如公司为董事长或执行董事或经理。
    2、根据《中华人民共和国民法通则》第三十八条的规定,“依照法律或者法人组织章程规定,代表法人行使职权的负责人,是法人的法定代表人。” 《中华人民共和国公司法》第十三条的规定,“公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记。”因此,担任公司法定代表人需满足两方面的条件,其一是必须在公司内担任董事长、执行董事或经理这些核心管理职务;其二必须依法办理工商登记或变更登记。
    二、企业法定代表人可能承担的法律责任
    1、企业法定代表人可能承担的刑事责任 通常而言,公司从事的犯罪行为应该由公司来承担责任,法定代表人并不直接的承担刑事责任。现实情况中公司法定代表人触犯我国刑法的时候,往往是以单位的意志,用单位的名义实施违法犯罪行为的,所以大部分情况下形成的是单位犯罪。但是在我国刑法中,对单位犯罪实行单罚制和双罚制并用的制度,即有的单位犯罪只追究单位的责任,有的单位犯罪只追究主管人员和主要责任人员的责任,有的单位犯罪则既追究单位的责任又追究主管人员和主要责任人员的责任。 根据《中华人民共和国刑法》相关规定,如果按照罪名计算,公司法定代表人及其他高管犯罪主要集中在经济类犯罪,其中比较常见可能触犯的罪名包括:偷税罪、虚报注册资本罪、抽逃出资罪、虚假出资罪、职务侵占罪、挪用资金罪、非法经营罪、非法吸收公众存款罪、制造或提供虚假财务报告罪、私分国有资产罪、公司企业人员受贿罪、公司企业人员行贿罪等等。
     2、法定代表人可能承担的行政责任   
    《民法通则》第四十九条规定:“企业法人有下列情形之一的,除法人承担责任外,对法定代表人可以给予行政处分、罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任:   
   (1)超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的;   
    (2)向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的;   
   (3)抽逃资金、隐匿财产逃避债务的;   
   (4)解散、被撤销、被宣告破产后,擅自处理财产的;  
    (5)变更、终止时不及时申请办理登记和公告,使利害关系人遭受重大损失的;   
    (6)从事法律禁止的其他活动,损害国家利益或者社会公共利益的。”
    根据上述规定以及其他相关法律规定,在某些情况下,法定代表人可能需就公司的违法、违规行为承担行政责任。除非,法定代表人可以举证证明,其对公司的行为并不知情,且主观上没有过错亦不存在失职。
     3、法定代表人违反公司章程可能承担的法律责任
    公司章程对公司的股东、董事、监事及高管人员的职权都有明确的规定,对公司的法定代表人同样具有约束力。法定代表人代表法人行使职权,但不意味着就法定代表人就可以任意的行使职权。法定代表人不能超越章程和法律的规定行使职权,否则也需要承担相应的法律责任。对于容易产生责任问题的重大事项如对外担保、投资等行为法定代表人一定注意是否在权限范围内,如章程中没有规定,则可提交股东会决定(股东会为公司最高权力机关)。若私自处分权利给公司或其他股东造成损失的,可能会导致诉讼。
     4、法定代表人违反公司忠诚、勤勉义务而产生的法律责任 
    主要应该避免公司法规定的禁止性行为:主要是挪用资金、擅自担保、借贷、泄密、账外账、关联交易(与公司实际控制人、股东担保和交易)等。建议如涉及担保、借贷、投资、重要合同可以通过股东会、董事会以分担风险。如果公司不设董事会只设执行董事的,为了安全起见可以提交股东会决定。
     三、法定代表人如何防范法律风险
    公司法定代表人法律风险的发生往往是由于法定代表人自身的法律意识淡薄、法律知识缺乏,很多存在侥幸心理认为不会出现问题,且目前的商业环境中存在着行业“潜规则”屡禁不止,导致了法定代表人风险不断的发生,严重的还可能承担刑事责任。针对上述情况,绵阳律师网律师建议法定代表人可以从如下方面来防范风险的发生:
    1、加强法律知识的学习,提高法律风险防控的意识 公司的法定代表人、股东、董事及其他高管们应当注意法律知识的学习和法律风险意识的培养。作为公司法定代表人应当结合自己公司的行业特点,一方面有针对性地选择公司实用的法律法规,分类、分层开展法律学习活动,提高自己以及公司职员特别是董事和经营管理骨干的法律素质;另一方面开展公司法律事务工作者、合同管理人员、人力资源管理人员等人才的培训工作,提高公司防控法律风险的能力。另外,在公司日常生产、经营和重大事件的决策过程中,也可以就相关事项咨询法律专业人士(如大学法学教授、律师、法官和检察官等),尽量降低因不懂法或轻视法而带来的潜在或现成的法律风险。
   2、建立公司法律风险控制体系 作为公司法定代表人应当深入分析公司面临的法律风险源,通过与加快完善公司治理结构有机结合起来,强化公司各部门、各岗位的相关职责,做到分工具体,权责明确,使法律风险防控成为公司内部控制体系的重要组成部分。建立起由公司法定代表人统一负责,聘请法律专业人士牵头组织,公司法律事务人员具体实施,有关业务机构相互配合的法律事务管理工作机制。以“事前防范、事中控制、事后及时处置”的原则,将公司的风险控制形成制度,共同执行,以降低风险。
    综上,公司法定代表人应具备基础的法律知识,提高风险意识,清楚“罪与非罪”的界限,有能力的最好聘请专业的法律人士,避免可能发生的法律风险。

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